Таможенный практикум
Проблема возмещения импортного НДС
Проблема возмещения "импортного" НДС
По итогам налогового тренинга, организованного журналом "Финансовый директор"
Предметом обсуждения на первом налоговом тренинге стало возмещение "импортного" НДС. Поскольку такая проблема типична для многих фирм, оно рассматривалась с позиции некой "собирательной" компании, активно импортирующей товары из-за рубежа. Позицию государства отстаивали представители МНС России и ГТК России. В ходе обсуждения все стороны пришли к выводу, что подобное общение представителей бизнеса и власти будет способствовать принятию взвешенных законов.
Участники тренинга
Представители бизнес-сообщества: пять крупнейших российских фирм-импортеров.
Представители государственных структур: Сергей Разгулин, заместитель руководителя Департамента налоговой политики МНС России; Полина Борзаева, начальник отдела НДС по внешнеэкономической деятельности Департамента косвенных налогов МНС России; Юрий Храмов, первый заместитель начальника Главного управления федеральных таможенных доходов ГТК России.
Независимый эксперт: Андрей Никонов, партнер юридической компании "Пепеляев, Гольцблат и партнеры" (Москва).
Описание проблемной ситуации
Компания-импортер ввозит товары для последующей продажи и производства других товаров. В настоящее время компания активно продвигает свою продукцию и стремится увеличить долю на рынке, создавая новые филиалы по всей России. В течение последних двух лет ее бизнес постоянно расширяется, и такая тенденция сохранится, по крайней мере, еще несколько лет (пока не произойдет насыщение рынка).
Однако руководство стало замечать, что финансовое положение компании за последние полтора года ухудшилось: ее кредиторская задолженность резко возросла, при этом значительно увеличился долг федерального бюджета перед компанией.
Финансовый директор предприятия в результате тщательного анализа выявил причину сложившейся ситуации. Поскольку компании необходимо постоянно иметь большие запасы товаров, в два-три раза превышающие объем ежемесячно реализуемой продукции, то с момента ввоза товара в Россию до его реализации проходит значительное время. Вместе с тем для ввоза товаров на территорию России на таможне необходимо заплатить таможенные платежи, в том числе НДС, который компания впоследствии сможет принять к вычету. Учитывая, что объемы импорта постоянно растут (за три года они выросли более чем в семь раз), фирме постоянно нужны денежные средства для уплаты таможенных платежей, суммы которых измеряются сотнями тысяч долларов США. Поэтому компания вынуждена привлекать заемные средства (банковские кредиты и овердрафты), что увеличивает ее кредиторскую задолженность и ухудшает структуру баланса. Разумеется, услуги банков платные, и предприятие несет дополнительные расходы на выплату процентов.
Наряду с ростом долгов у компании увеличивается положительное сальдо расчетов с федеральным бюджетом по НДС. Это связано с тем, что объем импорта значительно опережает объем продаж (расширение бизнеса означает увеличение запасов) и суммы начисляемого с выручки НДС оказываются меньше сумм НДС, уплачиваемых в составе таможенных платежей и принимаемых к вычету. Такая ситуация складывается ежемесячно в течение последних восьми месяцев.
Таким образом, с одной стороны, компания привлекает все больше кредитных ресурсов, а с другой - задолженность бюджета перед ней постоянно увеличивается. При этом фирма должна вновь и вновь платить НДС на таможне, так как импорт осуществляется непрерывно. Поэтому компания решила найти законный способ, позволяющий использовать собственные средства, оказавшиеся заблокированными государством. Было рассмотрено и опробовано несколько вариантов решения проблемы.
Варианты решения проблемы
Возврат "импортного" НДС
Решение о возврате НДС принимают налоговые органы, которые затем направляют его в органы федерального казначейства, производящие возврат НДС. Поэтому с заявлением о возврате НДС компания обратилась в свою налоговую инспекцию.
Начальник инспекции объяснил, что инспекция не в состоянии вернуть за один раз требуемую сумму. Была достигнута договоренность о том, что возврат НДС будет производиться частями - один раз в три-четыре месяца. Для подтверждения правомерности требований компании налоговая инспекция приняла решение о проведении проверки. Поскольку за несколько месяцев до этого уже была проведена полная выездная проверка, в ходе которой было установлено, что бюджет действительно должен компании значительную сумму, инспекция назначила камеральную проверку лишь тех сумм НДС, которые были уплачены в составе таможенных платежей за последние полтора года.
В результате камеральной проверки никаких нарушений со стороны компании выявлено не было. Однако налоговая инспекция не приняла решение о возврате денежных средств, поэтому фирма вынуждена была обратиться в суд, который постановил вернуть ей НДС. Это решение суда инспекция также не выполнила.
В настоящее время фирма-импортер выиграла уже третий суд, но каждый раз процесс возврата НДС сопровождается большими сложностями и потерей времени. Учитывая, что такая ситуация повторяется каждый месяц, необходим более эффективный способ возмещения НДС.
В пункте 2 статьи 176 НК РФ говорится о том, что НДС можно возместить путем зачета в счет уплаты таможенных платежей. Но есть один нюанс: в этом случае возмещать НДС налоговики должны по согласованию с таможенными органами. В Налоговом кодексе РФ не разъяснено, каким образом должно происходить такое согласование. На этом основании налоговики могут отказать импортерам в проведении зачета.
Руководство компании убедилось в этом на собственном опыте. Фирма обратилась в свою налоговую инспекцию с вопросом, какие документы нужно представить, чтобы провести зачет в счет уплаты НДС на таможне. Сославшись на отсутствие подобной практики, руководство инспекции переадресовало вопрос в вышестоящий налоговый орган (территориальное управление). Чиновники управления ответили так: "Учитывая, что указанный выше порядок зачета до настоящего времени не утвержден, для применения налогоплательщиками положений пункта 2 статьи 176 Налогового кодекса РФ в части проведения зачета по налогам, уплачиваемым в связи с перемещением товаров через таможенную границу России, в настоящее время не имеется правовых оснований".
Неприменение нормы Кодекса, который является законом прямого действия, налоговики обосновывают отсутствием подзаконного акта. Хотя такое обоснование неправомерно, в сложившейся ситуации импортер технически не может осуществлять предусмотренную Налоговым кодексом РФ процедуру.
Позиция МНС России. По мнению присутствовавших на тренинге представителей МНС России, налоговые органы не могут сегодня взять на себя единоличную ответственность за проведение подобного зачета. Ведь в этой процедуре помимо самого налогоплательщика, налоговой инспекции и таможни участвует еще и федеральное казначейство, которое переводит средства с одного доходного счета бюджета на другой. При отсутствии согласованного алгоритма действий всех участников зачета рассматривать какие-либо аспекты его проведения чиновники согласились только теоретически.
Полина Борзаева: "Чтобы провести зачет, во-первых, мы должны зафиксировать сумму превышения (назовем ее условно "переплатой") по налоговым платежам. Во-вторых, должна быть известна точная сумма таможенных платежей, в счет которых налогоплательщик хочет зачесть эту "переплату". Потому что таможенный платеж -это и таможенная пошлина', и НДС, и акциз, и таможенные сборы и т. п. А налоговые органы. интересуют только суммы таможенной пошлины, НДС и акциза, зачисляемые в федеральный бюджет, в счет уплаты которых можно провести зачет. Другими словами, необходимы четко определенные объект налогообложения, налоговая база и конкретная сумма налога. И третье. От таможни нам нужно документальное подтверждение того, какую сумму налога импортер должен уплатить в составе таможенных платежей по конкретному товару. Только после этого возможна процедура зачета
.
Механизм действий (пока только теоретический) может быть таким: вы. приходите в налоговую инспекцию, мы проводим сверку по вашему лицевому счету, определяем возможность зачета, принимаем решение и направляем соответствующее заключение и документальное подтверждение, полученное от таможенных органов, в казначейство, которое проведет перевод средств по счетам. У нас это будет числиться как возврат средств, а в таможенных органах - как поступление".
Иначе говоря, теоретически налоговики согласны направить сумму превышения налоговых вычетов над общей суммой налога в счет таможенных платежей, но при условии, что у импортера возникнет конкретное обязательство по уплате налога на таможне. Последнее условие делает предложенную схему практически неприменимой.
Позиция таможни. Поскольку таможенные платежи взимаются при перемещении товара через таможенную границу России, конкретную сумму обязательств по их уплате импортер может зафиксировать только при заполнении грузовой таможенной декларации (когда товар уже находится на таможне). Причем таможенные платежи, как правило, перечисляются авансом на депозитный счет таможни до начала таможенного оформления товара. Это обстоятельство подчеркнул и представитель ГТК России Юрий Храмов: "Таможенные платежи должны быть внесены не позже дня подачи грузовой таможенной декларации".
Подтвердить факт возникновения обязательства по уплате НДС в составе таможенных платежей, как того требуют налоговики, импортер может только при наличии ГТД. Но на момент ее подачи платежи уже должны быть внесены на счет таможни.
Ситуация тупиковая, и единственный выход из нее - это получить на таможне отсрочку на уплату таможенных платежей и за это время согласовать с налоговиками возможность проведения зачета. Однако осуществление этого варианта на практике тоже проблематично.
Юрий Храмов: "По Закону о бюджете нам ежегодно устанавливается лимит для предоставления отсрочек. В прошлом году он составил 1 млрд руб., в этом году - 850 млн руб. Это меньше 1 % платежей, которые взимает таможня, так что большинство импортеров отсрочку получить не смогут".
Позиция эксперта. Решением проблемы может стать проведение зачета в счет предстоящих таможенных платежей. Однако представители МНС России считают, что такая возможность не предусмотрена статьей 176 НК РФ. Но независимый эксперт с этим не согласился.
Андрей Никонов: "В пункте 2 статьи 176 Налогового кодекса РФ говорится о том, что сумму превышения (разницу между налоговыми вычетами и общей суммой НДС) можно направить на исполнение обязанностей налогоплательщиков по уплате налога либо на погашение недоимки. Напомню, что недоимка - это не что иное, как неисполненная в срок обязанность по уплате налогов. Иначе говоря, сумму превышения можно направить либо на погашение того налога, срок уплаты которого уже наступил (то есть недоимки), либо на исполнение обязанностей налогоплательщика по уплате налога, который еще не признается недоимкой. Кроме того, в Налоговом кодексе РФ говорится о том, что налогоплательщик может исполнить свою обязанность по уплате налогов досрочно. На наш взгляд, это позволяет проводить зачет в счет уплаты предстоящих таможенных платежей".
Поэтому требование к импортеру об обязательном получении от таможни подтверждения точной суммы текущих платежей, в счет которых будет произведен зачет, Андрей Никонов счел безосновательным.
Зачет в счет уплаты других налогов
Возмещение НДС в соответствии со ст. 176 НК РФ можно произвести путем зачета, направив подлежащую возмещению сумму на исполнение обязанности по уплате других налогов, зачисляемых в федеральный бюджет (например, налога на прибыль и ЕСН). На первый взгляд это самый простой вариант, который должен устраивать всех, в том числе и
МНС России, поскольку в этом случае налоговики не теряют контроля над возмещаемой суммой, как это происходит при зачете в счет таможенных платежей.
Однако, как выяснилось, на практике налоговые инспекции и в этом случае не предпринимают самостоятельных действий по проведению зачета. Более того, они не проводят зачет и по заявлению налогоплательщика.
Участники тренинга констатировали, что из-за бездействия налоговых органов на местах этот вариант возмещения НДС также нельзя считать приемлемым.
Представители МНС России подтвердили, что тоже пока не видят выхода из сложившейся ситуации, и предложили подождать утверждения документа, который вот уже два года обсуждается заинтересованными ведомствами - МНС России, ГТК России и Минфином России.
По словам Сергея Разгулина, это будет межведомственное соглашение по порядку применения ст. 176 НК РФ. Сейчас этот документ находится на окончательном согласовании в Минфине России. Хотя документ касается экспортеров (речь идет о п. 4 ст. 176 НК РФ), скорее всего, будет принято решение о применении его и к импортерам (то есть к п. 2 ст. 176 НК РФ), поскольку схема зачета практически одинакова и для экспортеров, и для импортеров.
Однако перспектива принятия такого документа импортеров не слишком вдохновила. Они опасаются, что процедура зачета может быть так забюрократизирована, что воспользоваться ею на практике они не смогут при всем желании.
Независимый эксперт Андрей Никонов предложил кардинальный способ решения проблемы, а именно внесение поправок в Налоговый кодекс РФ: "В статье 176 НК РФ четко указано, как налоговый орган должен поступать в случае, если он возвращает налог. То же самое можно предусмотреть и для случая зачета. Например, налоговый орган принимает решение о зачете в счет предстоящих таможенных платежей в течение такого-то времени, а в течение такого-то количества дней отправляет его в орган федерального казначейства. Орган федерального казначейства должен произвести соответствующую запись в лицевых счетах, то есть перевести сумму на счет таможни".
Итоги
В конце встречи все участники налогового тренинга высказали свои точки зрения о перспективах решения рассматриваемой проблемы.
Полина Борзаева: "По моему мнению, самым удобным вариантом и для налоговых органов, и для налогоплательщиков является возмещение НДС путем зачета в счет исполнения обязанности или недоимок по другим налогам, зачисляемым в федеральный бюджет. Если заниматься возвратом НДС, то процедура значительно усложняется и налогоплательщик теряет много времени. По поводу зачета в счет уплаты таможенных платежей могу сказать только одно: сегодня это самый трудновыполнимый вариант возмещения НДС. До тех пор пока не будут внесены изменения в действующее законодательство или не будет выработан порядок взаимодействия между налоговыми и таможенными органами, налоговые инспекции на местах налогоплательщикам навстречу не пойдут".
Сергей Разгулин: "Мне, как представителю Департамента налоговой политики МНС России, было очень интересно услышать все предложения по реализации статьи 176 НК РФ и ее совершенствованию таким образом, чтобы механизм возмещения НД С был понятен и мог исполняться на местах без каких-либо дополнительных разъяснений и методических рекомендаций. Как раз сейчас Правительство России поставило нашему министерству задачу по совершенствованию механизма возмещения НДС. Для нас
очень важно знать реальные проблемы, которые существуют у компаний, работающих на рынке. В настоящее время к нам поступают различные предложения по изменению порядка возмещения НДС, порой диаметрально противоположные, поэтому мы приветствуем любую инициативу и рассмотрим все варианты по установлению той или иной процедуры. Как мне кажется, для создания оптимальной процедуры возмещения НДС необходим "работающий" механизм электронного обмена данными между налогоплательщиками, налоговыми и таможенными органами"
.
Юрий Храмов: "Мне кажется, что еще достаточно долгое время добиться возмещения НДС можно будет только через суд".
Андрей Никонов: "От этой встречи у меня остались положительные впечатления. Проблему, которая существует у бизнеса, мы обсудили с государственными органами и, кажется, встретили понимание. Суд не выгоден (с точки зрения расходов и сроков) ни налогоплательщику, ни государству. Число дел, по которым налогоплательщик не только получает свои законные деньги, но и согласно пункту 3 статьи 176 НК РФ взыскивает проценты за несвоевременный возврат, постоянно растет. В такой ситуации государство даже больше теряет, поскольку в случае проигрыша суда налоговые органы обязаны оплачивать и госпошлину. Если предприятия могли бы. зачесть НДС в счет уплаты будущих таможенных платежей, от этого выиграли бы все - и государство, и компании. И, конечно, самый оптимальный вариант - это описание порядка зачета в Налоговом кодексе РФ".
Компании - участники налогового тренинга отметили, что диалог между представителями
бизнеса и государственных структур был очень полезным для обеих сторон. Предприятия должны общаться и доносить свои интересы до МНС России, Минфина России и ГТК России.
Компании, принимавшие участие в тренинге, решили воспользоваться предложением Сергея Разгулина и при содействии нашего журнала разработать и представить в МНС России документ, в котором была бы описана процедура возмещения НДС путем зачета в счет таможенных платежей. О том, как в дальнейшем будет решаться данный вопрос в налоговом министерстве, мы обязательно расскажем на страницах нашего журнала. o
Материал подготовлен экспертами журнала Татьяной Пономарёвой и Ольгой Сальниковой
Журнал "Финансовый директор" 3
Как попасть в белый список?
Как-то прочитал в вашей газете, что у таможни есть "белый список". Всем, кто в списке, делается послабление при оформлении грузов. Может быть, подскажете как попасть в таможенный "белый список"?
А.П. г. Архангельск.
Ответ:
Нет такого волшебного словечка или пароля, который помог бы вашей фирме без проблем попасть в таможню в качестве добросовестного участника ВЭД. Процедура довольна сложна. Как сообщила нам пресс-секретарь Архангельской таможни Галина Сомага, кандидат, чтобы попасть в таможенные "списки" должен не менее шести месяцев работать в сфере внешне-экономической деятельности, добросовестно платить все налоги и сборы, быть в ладах с законом.
Причем, недостаточно представить документы, подтверждающие вашу кристальную честность и законопослушность. Сотрудники таможни устроят еще и свою проверку деятельности предприятия. Но, как бы там ни было, в таможне считают, что игра стоит свеч, и что в регионе есть немало достойных "белого списка" предприятий. Так что смелее пишите заявление в таможню!
Правда Севера 20.02.03
Рассроченные проценты в таможенную стоимость не входят
Вопрос:
Входят ли проценты за отсрочку или рассрочку оплаты товара в сумму таможенной стоимости? Каким образом можно подтвердить факт отсрочки или рассрочки платежа за ввозимый товар?
Мальцев С.И., Санкт-Петербург
Ответ :
При определении таможенной стоимости включение в цену сделки, фактически уплаченную или подлежащую оплате за ввозимый товар, процентов за отсрочку или рассрочку оплаты не предусмотрено. Об этом гласит пункт 1 статьи 19 закона О таможенном тарифе РФ .
Для исключения процентов из таможенной стоимости необходимо подтвердить таможенному органу данные о цене сделки и сумме процентов за отсрочку или рассрочку оплаты.
Согласно мировой практике для обеспечения надлежащего документального подтверждения таможенной стоимости рекомендуется принимать во внимание одновременно несколько условий. В частности, в договоре должны быть раздельно указаны цена сделки и суммы процентов за отсрочку или рассрочку. Также в документе необходимо прописать условия совершения сделки купли-продажи, данные о товаре, сроки сделки и условия оплаты товара, в том числе размер рассроченного процента. Цена сделки должна быть подтверждена документально.
журнал "Таможня" 23
Беспошлинный переезд
Вопрос:
Семья моего брата, живущая в Казахстане, собирается переселиться в Россию, в Оренбург. Придется ли им платить таможенные пошлины за ввоз личного имущества и машины?
Майорова Н.В.. Оренбург
Ответ:
- Между РФ и Республикой Казахстан заключено правительственное Соглашение о регулирование процесса переселения и защите прав переселенцев, подписанное 6.07.2001 года. Письмо ГТК РФ от 3.07.2001 01-06/26016 регламентирует вопросы переселения граждан Казахстана в Россию на постоянное место жительства.
Переселенцам должен быть представлен документ, подтверждающий их статус соответствии со статьей 10 Соглашения переезжающие и члены их семей освобождаются от ограничений на ввоз и вывоз своего личного имущества. Также им не придется платить таможенные сборы и другие налоги при смене места жительства из одной страны в другую.
Снотворное придеться декларировать
Вопрос:
- Я принимаю снотворное уже много лет. Еду к родственникам в Германию и, естественно, везу с собой лекарства. Не возникнут ли у меня проблемы с провозом лекарств через границу?
Шапиро Н.Е., Москва
Ответ
Вам необходимо внести в декларацию все лекарственные средства, употребление которых в дозах, превышаемых рекомендуемые, может принести вред здоровью человека или привести к смерти. Такое требование закреплено п. "к" ст. 2.19 приказа ГТК РФ от 25.01.1999 38.
Возмещение НДС, уплаченного при ввозе товара на территорию РФ
Вопрос:
Можно ли возместить НДС, уплаченный на таможне, по безвозмездно полученным материалам от иностранного поставщика?
В. Конев, г. Санкт-Петербург
Ответ:
В соответствии со ст. 143, 146, 151 НК РФ ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации облагается НДС. Налогоплательщиками НДС признаются лица, определяемые в соответствии с Таможенным кодексом РФ.
Согласно ст. 118 ТК РФ НДС, как правило, уплачивается непосредственно декларантом. Таковым может быть только российское юридическое или физическое лицо. Иностранное лицо может выступать декларантом в случае перемещения через российскую таможенную границу иностранными физическими лицами товаров не для коммерческих целей (ст. 18 и 172 ТК РФ).
В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для свободного обращения, временного ввоза и переработки вне таможенной территории в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.
Таким образом, действующее законодательство предусматривает порядок возмещения сумм НДС, уплаченных налогоплательщиком при ввозе товаров (работ, услуг) на таможенную территорию РФ. При этом право на применение вычета не поставлено в зависимость от того, безвозмездно приобретен ввезенный товар или за плату. Данные обстоятельства оказывают влияние лишь на порядок определения таможенной стоимости ввозимого товара (ст. 19 Закона РФ "О таможенном тарифе") для целей исчисления налоговой базы по НДС.
А. Кузнецов НАЛОГИ И ПРАВО
Вывоз ценностей не прост
Вопрос:
Мой друг - житель Киева - художник. На день рождения он подарил мне несколько своих картин и несколько копий известных картин украинских художников. Какие документы мне необходимо представить в таможенные органы России и Украины для беспроблемной перевозки подарков в Москву?
Шелегина Н.О., Москва
Ответ:
- Произведения искусства, культурные и исторические ценности (в том числе и картины, рисунки, акварели) являются запрещенными к вывозу с территории Украины. Правда, речь идет только о тех произведениях искусства, которые представляют значительную художественную, историческую, научную или иную культурную ценность для наших западных соседей. В любом случае вам не помешает получить в Министерстве культуры Украины разрешение на вывоз картин.
Естественно, что при перевозке в Москву их нужно задекла-рировать,
При ввозе в Россию при условии, что их ценность не превышает 1000 долларов США, а вес - 50 кг, таможенную пошлину вам платить не придется.
С полным списком запрещенных к вывозу с Украины предметов можно ознакомиться в письме Посольства РФ в Украине от 22.01.1998 84-к "О порядке перемещения гражданами товаров и валюты через таможенную границу Украины".
Журнал Таможня 2
Дешевле только на собственном горбу
Вопрос:
Я получила контейнер от дочери, в котором она отправила мебель и бывшие в употреблении вещи из Казахстана. Мне сказали, что раз контейнер отправлен на мое имя, то необходимо заплатить 14 тысяч рублей. Пришлось мне в мои 62 года оформлять ссуду. Можно ли, когда приедет дочь, доказать, что это ее вещи, и вернуть оплаченные деньги?
Лидия Фадеева
Отвечает начальник отдела организации контейнерных перевозок Южно-Уральской железной дороги Наталья Туринцева:
- За услуги железной дороги с вас взыскано 1514 рублей 46 копеек. Все сделано в соответствии с транспортным уставом и правилами перевозок. Эти суммы берут вне зависимости от того, старые или новые вещи в контейнере. Остальные деньги вы платили таможенникам.
Отвечает пресс-секретарь Челябинской таможни Николай Боричев:
- Таких огромных сумм не было бы, если бы документы оформили на дочь. В этом случае она как переселенец имела бы льготы. Если бы дочь оформила контейнер на себя, то она, предъявив необходимые документы, могла бы вернуть деньги в течение года со дня уплаты таможенных налогов и пошлин. На данном этапе ситуацию уже не исправишь.
К сожалению, 90 процентов переселенцев невнимательно читают документы и не знают правила. В то время как получить льготы можно. На Челябинской таможне работает бесплатная консультация. В будни с 13.00 до 15.00 по проспекту Победы, 368в, можно уточнить, что и как провозить, отправлять и получать с наименьшими проблемами для собственного кошелька и нервов.
От редакции. К сожалению, Николай Боричев так и не расшифровал, за что с пожилого человека и гражданина своей же страны взяли 12,5 тысячи рублей. Бывшие в употреблении вещи столько не стоят. Никак, женщина запрятала золотой песок в старых носках. Ведь таможня у нас все досматривает, а значит, и оценивает.
Экспертиза законодательства: валютные операции
Указанием Центробанка 1223-У российским импортерам снижена норма депонирования средств в банке со 100 до 20%. Но при этом оказалось, что действия ЦБ, направленные на установление нормы депонирования, противоречат не только валютному законодательству, но и общему курсу правительства на либерализацию валютного рынка.
В соответствии с указанием ЦБ РФ от 17.12.2002 г. 1223-У действия резидента по выполнению условий импортного контракта в части оплаты поставляемых товаров валютой поставлены Банком России в зависимость от выполнения ряда условий, которые могут привести к просрочке оплаты товаров.
Как следует из указания, если товар на момент платежа по договору импорта в РФ не поставлен, юридическое лицо - резидент - до покупки иностранной валюты для целей осуществления платежей по договору об импорте товаров в Россию (при сумме, превышающей $10000) обязано заключить с банком договор банковского вклада (депозита) в рублях на сумму не менее 20% от суммы средств, за счет которой подлежит покупке иностранная валюта. При этом такой договор должен быть заключен в срок не позднее дня, предшествующего дню зачисления купленной иностранной валюты на специальный транзитный валютный счет юридического лица - резидента. В противном случае уполномоченный банк не примет поручение резидента на покупку иностранной валюты к исполнению.
Таким образом, резидент, кроме собственно подлежащей уплате по договору сумме, обязан дополнительно внести на депозитный счет банка еще 20% от общей суммы контракта, которой резидент может лишиться при наступлении определенных обстоятельств. Несмотря на то, что в указании 1223-У норма депонирования при покупке иностранной валюты для оплаты импортных контрактов снижается со 100 до 20%, ЦБ по-прежнему в принудительном порядке изымает из финансового оборота резидентов денежные средства. Сохраняя эту норму, хоть и в усеченном виде, ЦБ не только ограничивает возможности импортеров заработать дополнительную прибыль, но и ставит всех под подозрение, полагая, что все резиденты - потенциальные нарушители валютного законодательства.
Исходя из указания, период, в течение которого резидент не сможет воспользоваться перечисленными в депозит денежными средствами, может быть весьма значителен. Так, согласно п. 4 указания, условиями возврата вклада являются: возврат нерезидентом, являющимся контрагентом резидента по договору об импорте товаров, суммы платежей; представление юридическим лицом - резидентом в исполняющий банк решения суда или иного государственного органа о признании нерезидента, являющегося контрагентом, несостоятельным (банкротом).
Если исходить из того, что условия импортного контракта предусматривают оплату товара в момент заключения контракта, резидент не сможет использовать перечисленную в депозит сумму в размере 20% от суммы контракта до момента получения от нерезидента ранее переданной ему валюты. Еще более значительный временной разрыв между внесением депозита и получением его обратно может наблюдаться и во второй ситуации.
Предоставленные ЦБ резидентам возможности уменьшить подлежащую внесению на депозит сумму посредством открытия в уполномоченном банке безотзывного аккредитива, гарантии иностранного банка, договора страхования риска невозврата иностранной валюты, выданного нерезидентом авалированного векселя или разрешения территориального учреждения ЦБ, также не лишены недостатков, так как требуют от резидентов дополнительных расходов, не возмещаемых впоследствии со стороны государства.
Обязывая резидентов РФ соблюдать установленный порядок приобретения иностранной валюты для расчетов по импортным контрактам, ЦБ одновременно освободил от формальных процедур органы власти, а также государственные унитарные предприятия. Это положение нарушает установленный ч. 1 ст. 19 Конституции РФ принцип недискриминации участников одних и тех же законодательно урегулированных отношений, действующих в сопоставимых условиях, в зависимости от их статуса, так как согласно ст. 124 ГК РФ органы государственной власти, в том числе и создаваемые ими унитарные предприятия, являются равноправными со всеми остальными участниками гражданского оборота.
Ссылка ЦБ на ст. 4 закона "О валютном регулировании и валютном контроле в РФ" на предоставленное им право вводить особый порядок приобретения иностранной валюты резидентами РФ не может считаться основанием для предоставления ЦБ дискреционных, ничем не ограниченных правомочий по определению условий покупки иностранной валюты. Положения закона должны применяться в системной связи с другими нормами закона, в том числе с п. 1 ст. 6 того же закона, провозглашающего свободу текущих валютных операций.
Экспертизу провел Сергей Шеленков, юрист юридической компании "Пепеляев, Гольцблат и партнеры"
Финансовые известия 11.02.03
Фирма на чужой земле
Многие предприниматели слышали понятия "оффшор", "оффшорная компания". Однако далеко не все из них понимают, что обозначают эти слова, и тем более не знают, какую роль могут сыграть оффшоры в их собственном бизнесе.
Сегодня на наши вопросы отвечает член Международной тихоокеанской ассоциации адвокатов, известный адвокат Сергей БЕЛЯНЦЕВ.
- Сергей Иванович, давайте начнем разговор с самого понятия "оффшор".
- Оффшоры - это государства или отдельные зоны, представляющие разнообразные льготы для предприятий, зарегистрированных на их территории, но фактически осуществляющих деятельность за их пределами. В числе таких льгот - упрощенный порядок регистрации юридических лиц и объектов движимого и недвижимого имущества, отсутствие каких либо налогов или весьма незначительные налоги и сборы. Заинтересованное физическое или юридическое лицо может зарегистрировать в оффшоре или купить уже готовую оффшорную компанию, при этом оформив ее на свое имя или на имя номинального участника, акционера. Еще одна особенность оффшоров - высокая степень конфиденциальности корпоративной информации. Законодательства некоторых оффшоров фактически запрещают какой-либо доступ к информации о зарегистрированных там компаниях.
- То есть гражданин России, купив оффшорную компанию, может официально и не числиться в составе ее участников?
- Да, в оффшорной практике широкое распространение получило использование номинальных участников. В корпоративных документах оффшорных компаний фигурируют не истинные владельцы, а номинальные лица - как правило резиденты оффшора. Истинные же владельцы оффшорной компании действуют на основании доверенностей. Отмечу, что вышесказанное совсем не означает, что реальные владельцы компании не фигурируют ни в каких документах. В секретарских компании, банках, обслуживающих оффшорные компаниях, оффшорных администрациях хранится информация об истинных владельцах оффшорной компании.
- Как сейчас поступают администрации в случае, если оффшорной компанией заинтересовались фискальные органы?
- В последнее время, в силу проводимой США и Евросоюзом политики, направленной на борьбу с отмыванием "грязных денег", многие оффшоры (например, Багамские острова) внесли изменения в свое законодательство, предоставив возможность фискальным органам других государств получать информацию касательно зарегистрированных там оффшорных компаний. Однако процедура получения такой информации очень сложна и возможна только после судебного решения. Важное условие предоставления информации: против истинных собственников (бенефициариев) оффшорной компании должно быть возбуждено уголовное дело по тяжким основаниям. Например, терроризм, торговля наркотиками, контрабанда оружия и т. п.
- Так, ну а что может дать оффшорная компания российскому предпринимателю?
- Оффшорный бизнес интересен для предпринимателей, занимающихся внешнеэкономической деятельностью. Предприниматели, работающие с оффшорами, преследуют ряд общих целей, главные из которых - снижение налогового бремени, оптимизация таможенных платежей, минимизация сборов, избежание бюрократических процедур в России, накопление денежных средств за рубежом, избежание жестких норм российского трудового законодательства.
- Приведите пример использования оффшорной компании.
- Многие наши предприниматели регистрируют морские суда на кипрские оффшорные компании, которые передают эти суда в бербоут-чартер российским компаниям или же занимаются производственной деятельностью за пределами РФ. Порядок регистрации судов на Кипре упрощен, налоговые платежи и сборы минимальны, трудовое законодательство не такое жесткое, как в России. Валютные переводы принимаются кипрскими банками без существенных ограничений - никаких разрешений Центробанка Кипра на стандартные операции не требуется. Экипаж судна нанимается оффшорной или агентирующей компанией. Заработная плата перечисляется на пластиковую карточку каждого моряка, который сам регулирует отношения с налоговой инспекцией путем подачи налоговой декларации. Выгода для предпринимателя - очевидна.
- Насколько законен оффшорный бизнес?
- Российское лицо может на законном основании создать оффшорную компанию и открыть счет за рубежом (это не запрещается российским законодательством). В основе мирового оффшорного бизнеса лежит именно законный бизнес. Налоговое планирование осуществляется в строгом соответствии с законодательством как страны происхождения капитала, так и оффшора. Конечно, есть прецеденты использования оффшоров и для отмывания денег. Однако мировое сообщество принимает вполне эффективные меры борьбы с этим явлением.
- Выходит, что на пути оффшорного бизнеса нет никаких подводных камней?
- Оффшорный бизнес весьма сложен, подводных камней много, и они связаны прежде всего с жестким и запутанным валютным законодательством России. Знание юридических тонкостей валютного регулирования и контроля позволяет избежать нарушений закона. Другой краеугольный камень - собственно подбор оффшора и оффшорной компании. Существует множество оффшоров и оффшорных компаний, каждые из которых могут использоваться только для определенного бизнеса. Например, оффшорный банк лучше создавать на Маврикии или Науру, оффшорную судоходную компанию - на Кипре, в Сент-Винсенте и Гренадинах или Белизе. Регистрировать или покупать оффшорную компанию через Интернет, без надежного юридического обеспечения в России не только накладно, но и опасно. Есть вероятность, что вам продадут не "чистую компанию", а компанию с историей (долгами, возбужденным уголовным делом и т. п.).
- Сергей Иванович, как вы оцениваете развитие оффшорного бизнеса в нашем регионе?
- На мой взгляд, дальневосточные предприниматели пока слабо используют возможности оффшоров. Причины этого - отсутствие знаний, квалифицированного персонала и возникающая в силу отсутствия знаний "боязнь оффшоров" (а вдруг это незаконно). Другая причина - юридические компании, занимающиеся оффшорами, находятся преимущественно в Европейской части РФ. Оффшорные услуги на Дальнем Востоке предлагает весьма незначительное число компаний. А между тем оффшорный бизнес весьма перспективен, так как вполне законен, приносит существенные материальные выгоды и является гарантией стабильности для предпринимателей.
Иван КУЗЬМИН Золотой Рог 8 04.02.2003